<<
>>

§ 4. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права

Пробелы в праве в собственном смысле слова имеют место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регули- ования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или отдельной части не предусмотрено законодательством или предусмотрено не полностью.
При этом пробел права может иметь место как с самого начала нормативного регулирования, так и являться следствием возникновения новых отношений, которые не полностью предусмотрены законодательством.

При обнаружении пробела самый правильный и целесообразный выход - найти норму, которая регулирует наиболее близкое, родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями.

Решение дела на основании близкой по содержанию нормы, т. е. применение нормы права в случаях, которые прямо ею не предусмотрены, но аналогичны предусмотренным этой нормой случаям, называется аналогией закона.

В сфере правоприменительной деятельности возможность применения аналогии в качестве исключительной меры должна быть специально предусмотрена в законодательстве. Если такого указания нет, то применять аналогию в условиях строгого соблюдения законности недопустимо.

Другое отношение к аналогии наблюдается при применении права в оперативно-исполнительской форме. Здесь решаются такие дела, которые, будучи нормальным, объективным явлением для общества, должны обязательно быть решены вне зависимости от того, с достаточной ли степенью полноты регулирует соответствующий вопрос правовая норма. Если подобные дела, входящие в сферу правового регулирования, не будут решаться из-за отсутствия или неполного законодательства, то это отрицательно может сказаться на развитии экономики, на соблюдении прав и законных интересов граждан, государственных и общественных организаций и может быть, следовательно, нанесен вред правопорядку.

Например, судья не может не решить имущественный, гРажданско-правовой спор, являющийся нормальным, ес- тественным явлением для нашего общества, из-за отсутствия соответствующей нормы или ее неполноты. Поэтому имеется специальная норма, предусматривающая возможность для суда в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, применять закон, регулирующий сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого закона исходить из общих начал и смысла законодательства (аналогия права)188.

Полная формулировка понятий аналогии закона и аналогии права дана в Законе «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»189. Возможно и необходимо применение аналогии в административном (кроме административной ответственности), в трудовом, земельном праве. Аналогичные соображения можно высказать и относительно процессуальных отраслей права.

В ряде сфер правового регулирования аналогия полностью исключена. Это те области, которые выражают запрещение отдельного поведения и в установлении санкций за те проступки, которые опасны и вредны для общества.

Отсутствует применение аналогии права и аналогии закона при привлечении к уголовной и административной ответственности - это гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования, уверенности граждан в том, что они не будут привлечены к правовой ответственности без законных на то оснований.

<< | >>
Источник: С.Г. Дробязко, B.C. Козлов. Общая теория права: учеб. пособие для вузов. - 2-е изд., исправл. и доп. - Минск : Амалфея. - 480 с.. 2007

Еще по теме § 4. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права:

  1. 5 . Пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии
  2. Применение гражданского законодательства по аналогии
  3. АНАЛОГИЯ СВОЙСТВ И АНАЛОГИЯ ОТНОШЕНИЙ
  4. ГЛАВА III ОБ АНАЛОГИИ Аналогия
  5. Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии
  6. КНИГА ПЯТАЯ КАК ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ И АНАЛОГИЯ, С ОДНОЙ СТОРОНЫ, И ОЧЕВИДНОСТЬ ФАКТА И ОЧЕВИДНОСТЬ РАЗУМА - С ДРУГОЙ, СОДЕЙСТВУЮТ ДРУГ ДРУГУ, ИЛИ В РЕЗУЛЬТАТЕ КАКОГО РЯДА ПРЕДПОЛОЖЕНИЙ, НАБЛЮДЕНИЙ, АНАЛОГИЙ И РАССУЖДЕНИЙ БЫЛО ОТКРЫТО ДВИЖЕНИЕ ЗЕМЛИ, ЕЕ ФОРМА, ОРБИТА И Т. Д.
  7. 67. Пробелы в праве: понятие и способы ихустраненияипреодоления
  8. § 2. Виды аналогии
  9. АНАЛОГИЯ
  10. Глава 7 УМОЗАКЛЮЧЕНИЕ ПО АНАЛОГИИ
  11. Ловушка аналогий
  12. 40. Аналогия.
  13. 20.1. Понятие и виды пробелов в позитивном праве