<<
>>

Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги

Комментарий к статье 149

1. Из п. 1 комментируемой статьи, а также из ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг следует, что ценные бумаги могут существовать не только в традиционной документарной, но и в бездокументарной форме.

Особенность последней заключается в том, что обязательство их эмитента выражено не как документ в смысле п. 1 ст. 142 ГК, а как запись на особом счете, именуемом счетом депо, или лицевым счетом, в системе реестра владельцев ценных бумаг. В п. 9 Доклада от 01.07.97 ЦБР N 01-04/804, ФКЦБ N ДВ-4117 и Минфина России N 05-01-01 "О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг" (Вестник Банка России, 1997, N 47), адресованного Правительству РФ, указано, что необходимо рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации.

Комментируемая статья использует термин "бездокументарные ценные бумаги" (далее - БЦБ) в широком смысле. Под ним следует понимать остатки (записи) на счетах депо и на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг, на которые закон частично распространяет правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг. Такие БЦБ образуются тремя способами: 1)

путем эмиссии ценных бумаг без изготовления сертификатов (бездокументарный выпуск). В этом случае на счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг (БЦБ в узком смысле слова); 2)

путем выпуска эмиссионных ценных бумаг в форме документа (документарный выпуск) с обязательным централизованным хранением. В этом случае сертификаты выпущенных ценных бумаг подлежат обязательному хранению в депозитариях и не выдаются на руки их владельцам. На счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг аналогично бумагам бездокументарного выпуска; 3)

путем передачи депонентом депозитарию документарных ценных бумаг без обязательного централизованного хранения не только для обеспечения их сохранности, но и с целью зачисления на счет депо и дальнейшего совершения с ними операций только в безналичной форме. В указанном случае БЦБ возникают при условии применения депозитарием обезличенного способа учета полученных ценных бумаг (открытый способ учета, маркированный способ учета - см. п. 11.6 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ от 16.10.97 N 36, далее - Положение о депозитарной деятельности - Вестник ФКЦБ России, 1997, N 8).

Объем прав, предоставляемых владельцам БЦБ, определяется в решении об их выпуске. Так, в соответствии с п. 2.7 Правил ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации, утв. Приказом ЦБР от 25.07.96 N 02-259 (далее - Правила депозитарного учета в кредитных организациях - Финансовая газета, 1996, N 33, 34, 37, 39), решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено, что БЦБ могут быть только именными. 2.

В бездокументарной форме выпускаются, главным образом, акции и облигации. Выпуск бездокументарных векселей запрещен ст. 4 Закона о векселях. 3.

Государственные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме в виде облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, удостоверяющих право их владельца на получение денег или иного имущества, процентов либо иные имущественные права в сроки, предусмотренные условиями эмиссии. В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца указанных бумаг не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В данном случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому этот сертификат передается на хранение эмитентом. По именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев именных ценных бумаг не ведется. 4.

Виды БЦБ, наиболее известные на практике:

4.1. Государственные краткосрочные бескупонные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России отдельными выпусками на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.10.2000 N 790 (СЗ РФ, 2000, N 43, ст. 4248), и Условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утв. Приказом Минфина России от 24.11.2000 N 103 н (БНА РФ, 2001, N 2). Владельцами государственных краткосрочных бескупонных облигаций могут быть российские и иностранные юридические и физические лица. Они имеют право на получение номинальной стоимости при погашении таких облигаций. Доходом по облигациям считается дисконт. Облигации выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением.

Казначейские обязательства (КО) являются государственными ценными бумагами. Они выпускаются в соответствии с Основными условиями выпуска казначейских обязательств, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.08.94 N 906 (СЗ РФ, 1994, N 16, ст. 1911), и Положением о порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств, утв. Минфином России 21.10.94 N 140 (БНА РФ, 1995, N 1). Эмитентом КО является Минфин России. КО выпускаются сериями в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Владельцами КО могут быть российские юридические и физические лица.

Облигации федерального займа (ОФЗ) эмитировались Минфином России в целях финансирования дефицита государственного бюджета в соответствии с Генеральными условиями эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.05.95 N 458 (СЗ РФ, 1995, N 21, ст. 1967). Минфин России выпускал ОФЗ четырех видов: 1) с постоянным купонным доходом (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с постоянным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 16.08.2001 N 65н - БНА РФ, 2001, N 47); 2) с переменным купонным доходом (ОФЗ-ПК) (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с переменным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 22.12.2000 N 112н - БНА РФ, 2001, N 3); 3) с фиксированным купонным доходом (Условия выпуска облигаций федерального займа с фиксированным купонным доходом, утв. Приказом Минфина России от 18.08.98 N 37н - БНА РФ, 1998, N 22); 4) с амортизацией долга - Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с амортизацией долга, утв. Приказом Минфина России от 27.04.2002 N 37н (БНА РФ, 2002, N 20).

Именные беспроцентные облигации, погашаемые золотом (золотые сертификаты), выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России в документарной форме с обязательным централизованным хранением на основании Постановления Правительства РФ от 27.07.98 N 861 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом" (СЗ РФ, 1998, N 32, ст. 3897) и Условий эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом, утв. Приказом Минфина России от 28.10.98 N 48н (БНА РФ, 1999, N 1). Золотые сертификаты являются именными беспроцентными государственными ценными бумагами и предоставляют их владельцам право получить в срок погашения золото в слитках. Номинальная стоимость золотых сертификатов выражается в валюте Российской Федерации. Они передаются Гохраном России субъектам добычи и производства драгоценных металлов на основании заключенных в установленном порядке договоров в обмен на эквивалентное количество драгоценных металлов, направляемых на пополнение государственных запасов и резервов. Погашение золотых сертификатов производится путем передачи Гохраном России владельцам золотых сертификатов золота в слитках (ГОСТ 28058-89, ОСТ 117-30-96) в количестве, эквивалентном 1 килограмму химически чистого золота за каждый погашаемый сертификат. Золотые сертификаты предъявляются к погашению по наступлении сроков, оговоренных в глобальном сертификате.

Государственные сберегательные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.11.2001 N 771 (СЗ РФ, 2001, N 46, ст. 4361). Владельцами облигаций могут быть российские юридические лица, являющиеся резидентами Российской Федерации: страховые организации, негосударственные пенсионные фонды, инвестиционные фонды, управляющие компании паевых инвестиционных фондов. Облигации на вторичном рынке не обращаются. Передача владельцем облигаций прав на получение номинальной стоимости при погашении облигаций и купонных выплат, а также их залог не допускаются.

Опцион эмитента может выпускаться в бездокументарной или документарной форме. Это - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения разместить опционы эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Акции акционерных обществ и облигации юридических лиц могут выпускаться в бездокументарной форме (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг; см. также п. 32 Устава открытого акционерного общества "Российские железные дороги", утв. Постановлением Правительства РФ от 18.09.2003 N 585 (СЗ РФ, 2003, N 39, ст. 3766)).

Облигации железнодорожного займа, выпускаемые МПС России (железнодорожные обязательства), эмитируются им только в бездокументарной форме (п. 1.2 Положения о железнодорожном займе МПС России, утв. МПС России 29.08.96 - БНА РФ, 1996, N 8). В облигациях выражено обязательство Министерства осуществить по требованию их владельца перевозку грузов в прямом сообщении в любое время по любой железной дороге России. Номинал облигаций МПС России устанавливается в рублях с учетом действующих тарифов за 100 вагонокилометров на грузовые перевозки в универсальном подвижном составе МПС России при среднесетевых значениях уровня загрузки вагона и дальности перевозок на момент выпуска.

Инвестиционный пай является именной ценной бумагой в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (СЗ РФ, 2001, N 49, ст. 4562). Он удостоверяет долю его владельца в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации в случае прекращения паевого инвестиционного фонда. См. также п. 12 комментария к ст. 143.

Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права.

Инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального паевых инвестиционных фондов, не ограничивается. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого паевого инвестиционного фонда, указывается в правилах доверительного управления этим фондом.

Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости. Количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом. Выпуск производных от инвестиционных паев ценных бумаг не допускается. Инвестиционные паи обращаются (по окончании формирования паевого инвестиционного фонда) свободно, если их обращение не ограничено федеральным законом. Учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев и, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на счетах депо депозитариями, которым в реестре владельцев открываются лицевые счета номинальных держателей. При этом депозитарии, за исключением осуществляющих учет прав на инвестиционные паи, обращающиеся через организатора торговли, не вправе открывать счета депо другим депозитариям, выполняющим функции номинальных держателей ценных бумаг своих клиентов.

В бездокументарной форме могут выпускаться внешние ценные бумаги, т.е. ценные бумаги, не являющиеся внутренними ценными бумагами по законодательству Российской Федерации. Внутренними ценными бумагами являются: а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации; б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации (см. ст. 2 Закона о валютном регулировании).

4.11. Права на ипотечный сертификат участия фиксируются в бездокументарной форме. Ипотечный сертификат участия - именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные ст. 2 и 20 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (СЗ РФ, 2003, N 46 (ч. II), ст. 4448). 5.

Деятельностью по учету прав владельцев БЦБ (ведению реестра владельцев ценных бумаг) или по учету прав владельцев и хранению сертификатов ценных бумаг (депозитарная деятельность) могут заниматься только юридические лица, имеющие лицензию ФКЦБ (ст. 7, 8, 39 Закона о рынке ценных бумаг). Депозитарии учитывают бездокументарные ценные бумаги на счетах депо, открываемых во исполнение заключенных с клиентами депозитарных договоров (или договоров счета депо) (см. разд. 7 Положения о депозитарной деятельности, пп. 2.19, 4.4 - 4.11 Правил депозитарного учета в кредитных организациях). Организации, осуществляющие деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг (регистраторы или реестродержатели), учитывают бездокументарные ценные бумаги на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг.

Депозитарии и регистраторы - разные институты учетной системы на рынке ценных бумаг. Их сходство заключается в том, что и те и другие ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные факты. Основное отличие между ними, как было указано выше, заключается в том, что депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а ведение реестра таких действий не предполагает. Однако указанное различие приобретает весьма условный характер в отношении бездокументарного выпуска и документарного выпуска с обязательным централизованным хранением. В первом случае отсутствуют сертификаты ценных бумаг, которые могли бы быть переданы на хранение. Во втором - выпущенные сертификаты передаются на хранение в один центральный депозитарий. Следовательно, остальные депозитарии вынуждены осуществлять учет ценных бумаг без оказания клиентуре услуг по хранению ценных бумаг. Таким образом, указанное различие представляется несущественным, что подтверждается действующим законодательством. В соответствии с п. 2.36 Правил депозитарного учета в кредитных организациях для бездокументарных выпусков функции головного депозитария с точки зрения организации учета ценных бумаг выполняет реестродержатель.

Таким образом, реестродержатель - особая разновидность головного депозитария. 6.

Пункт 1 комментируемой статьи распространяет на БЦБ правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг, если этому не препятствуют присущие им особенности. Используемый здесь правовой прием следует рассматривать как юридическую фикцию.

На БЦБ распространяются следующие нормы правового режима документарных ценных бумаг:

1) хотя БЦБ не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет на них нормы о праве собственности. Право собственности на такие бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг - владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария - владельцу счета депо (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг; см. также Постановление

Президиума ВАС РФ от 26.11.2002 N 5134/02 (Вестник ВАС РФ, 2003, N 3)). Однако в соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. То есть номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете;

2) поскольку БЦБ невозможно передать из рук в руки, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг. 7.

Реестродержатель и депозитарий обязаны по требованию клиентов предоставлять им выписки по соответствующим счетам, которые являются подтверждением их прав на БЦБ. Так, в соответствии со ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг держатель реестра обязан предоставить такую выписку в течение пяти рабочих дней с момента получения требования владельца счета или его представителя. 8.

Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что лицо, ведущее учет прав на БЦБ, обязано надлежащим образом фиксировать все совершаемые с ними сделки. В случае внесения в реестр неверных сведений владелец счета вправе предъявить к реестродержателю соответствующий иск (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 17.11.98 N 2208/98 - Вестник ВАС РФ, 1999, N 2).

Собственники БЦБ вправе совершать с ними любые сделки, которые приводят к переходу права собственности (купля-продажа, мена, дарение, заем, отступное и т.п.). Исполняются указанные договоры только путем перевода БЦБ со счета депо должника на счет депо кредитора. Аналогичным образом исполняются обязательства в отношении БЦБ, учитываемых в системе реестра владельцев ценных бумаг. В процессе перевода БЦБ регистрирующий орган осуществляет контроль за законностью совершаемой сделки. Факт списания переводимых БЦБ со счета должника и факт их зачисления на счет депонента- кредитора по основному обязательству и представляют собой факт "фиксации сделки" по терминологии п. 2 комментируемой статьи.

В соответствии с п. 5.2 Положения о депозитарной деятельности основанием для совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются: поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре; а также документы, являющиеся основанием для совершения записей по счетам депо (договоры купли- продажи, мены, дарения, залога, исполнительный документ и т. п.).

Договор о залоге БЦБ не подлежит государственной регистрации. Однако депозитарий обязан фиксировать право залога на БЦБ в порядке, установленном депозитарным договором. Это право возникает с момента его фиксации в порядке, установленном комментируемой статьей (пп. 1 и 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами - информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 - Вестник ВАС РФ, 2002, N 3). В соответствии с п. 3.4.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг залог БЦБ фиксируется регистратором на основании залогового распоряжения клиента, в котором должно совершаться указание регистратору о внесении в реестр записи о залоге и о залогодержателе. Помимо залогового распоряжения регистратору представляются: документ, удостоверяющий личность; оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге; оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог - в случае отсутствия отдельного договора о залоге; письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог - в случае долевой собственности на ценные бумаги (п. 7.6.1 Положения о ведении реестра). Прекращение залога БЦБ фиксируется регистратором на основании документов, перечисленных в п. 7.6.2 Положения о ведении реестра.

Залог облигаций в депозитариях нередко осуществляется (фиксируется) путем представления залогодателем в депозитарий поручения на перевод заложенных облигаций со своего счета депо на счет депо залогодержателя в раздел "блокировано принятое в залог" (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (которым он может распоряжаться свободно) в другой раздел этого же счета под названием "блокировано в залоге" (при залоге без передачи имущества залогодателю).

Арест БЦБ осуществляется путем их блокирования по решению компетентного органа, что приводит к прекращению операций с БЦБ. Блокированные ценные бумаги нередко переводятся на специальный раздел счета депо. Особый порядок ареста БЦБ установлен Постановлением Правительства РФ от 12.08.98 N 934 "Об утверждении Порядка наложения ареста на ценные бумаги" (СЗ РФ, 1998, N 33, ст. 4035). Указанный нормативный акт определяет процедуру ареста ценных бумаг судебным приставом- исполнителем. В соответствии с п. 2 Порядка арест на БЦБ налагается по месту учета прав владельца этих бумаг на основании акта ареста. В акте ареста ценных бумаг указываются общее количество арестованных ценных бумаг, их вид и номинальная стоимость, государственный регистрационный номер, сведения об эмитенте, месте учета прав владельца ценных бумаг, а также о документе, удостоверяющем право собственности должника на арестованные ценные бумаги. В соответствии с пп. 6 и 7 Порядка изъятие арестованных бездокументарных ценных бумаг не производится. Их хранит депозитарий.

Доверительное управление БЦБ осуществляется в порядке, установленном Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. Постановлением ФКЦБ от 17.10.97 N 37 (Вестник ФКЦБ России, 1997, N 8), и Инструкцией ЦБР от 02.07.97 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (Вестник Банка России, 1997, N 43).

<< | >>
Источник: О.Н.Садиков. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой. Постатейный. 3-е издание, исправленное, переработанное и дополненное. КОНТРАКТ, ИНФРА-М.. 2005

Еще по теме Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги:

  1. Глава 7. ЦЕННЫЕ БУМАГИ
  2. Статья 142. Ценная бумага
  3. Статья 147. Исполнение по ценной бумаге
  4. Статья 143. Виды ценных бумаг
  5. Статья 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой
  6. § 149. Род несклоняемых существительных
  7. § 149. Эрмуте (Рнн-атт)
  8. Третья Пуническая война (149-146 годы до н. э.)
  9. ЧТО ТАКОЕ «ГРАЖДАНСКИЙ ФОРУМ?»149
  10. § 149. Преторские соглашения (pacta praetoria)
  11.    Введение гербовой бумаги
  12. Глава 149.-Т. Салмон ЖЕЛЕЗНЫЙ ВЕК: НАРОДЫ ИТАЛИИ
  13. 15.3. Оптимизация портфеля ценных бумаг
  14. БУМАГА ВСЕ СТЕРПИТ
  15. История рубашки — родоначальницы бумаги.
  16. 2.6. Эффективное использование воды в промышленности Бумага и картон
  17. 2. Структура рынка ценных бумаг и его участники.
  18. § 9. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя (вызывное производство)