<<
>>

§1. Заем (mutuum, pecunia credita)

Mutuum — институт ius civile. По договору займа возникает одностороннее обязательство: должник (заемополучатель), получив в собственность родовую вещь (genus), принадлежавшую кредитору (заимодавцу), обязуется возвратить (dare oportere) такое же количество таких же вещей (tantundem eiusdem generis).

Должник становится собственником вещей, полученных от кредитора, и может распоряжаться ими по своему усмотрению. Объектом займа являются не эти вещи, но такие же, поэтому даже случайная гибель вещей, полученных взаймы, не прекращает обязательства. На стороне кредитора сразу же возникает требование, защищенное actio certi (в древности — legis actio per con- dictionem): actio certae creditae pecuniae или condictio certae rei (или condictio triticaria365). Однако в отличие от договора мены, контракт займа предполагает разумный начальный срок возникновения требования на стороне лица, осуществившего перенос собственности (Gai. D.13, 3,4), и datio заимодавца представляет собой не предоставление, а необходимую форму заключения контракта.

Datio могла заключаться и посредством traditio brevi manu.

Ulp., 22 ad ed., D. 12,1,9,9:

Deposui apud te decem postea permisi tibi uti: тысяч и затем позволил тебе ими Nerva Proculus etiam ante- пользоваться: Нерва и Проку л гово-

_ _ _ , і • Л рят, что даже до того, как они

quam moveantur, сопагсеге К а '

^ ^ ..і., будит потрачены, я могу их ис-

quvi mutua tibi haec posse ^бовать ^om тебя посредством

aiunt, et est verum, ut et кондикционного иска как данные Marcello videtur: animo enim взаймы, и это правильно, как пред- coepit possidere. ergo transit ставлялось и Марцеллу: ведь по- periculum ad eum, qui pecu- средством намерения он [поклаже- niam mutuam rogavit et принимателъ] начал владеть, poterit ei condici Итак, риск переходит на того,

кто испросил деньги взаймы, и можно будет вчинить против него кондикционный иск.

Депозитарий не владеет, поэтому перемена causa possessionis на основании договора с собственником (что на субъективном уровне проявляется как появление animus possidendi) существенна для перехода собственности и установления займа. Сходная гипотеза в ситуации договора поручения, когда прокуратор испрашивал у dominus negotii взаймы деньги, полученные при ведении его дел, по мнению Юлиана (Afr. D.17,1,34), не могла стать основанием для заключения mutuum, так как нарушалось бы требование реального характера этого контракта. Юлиан, однако, признавал mutuum заключенным не только тогда, когда вещь была предварительно оставлена на хранение у будущего заемополучателя, но и при delegatio dandi (если отношение между делегатом и делегатарием заключалось в causa credendi), когда делегатарий становился должником делеганта. На этом основании Ульпиан пересмотрел выводы мэтра.

Ulp., 31 ad ed., D. 12,1,15:

Singularia quaedam recepta В области договора займа приняты sunt circa pecuniam creditam, некоторые специфические правила, пат si tibi debitorem meum Например, если я приказал моему т , 7. должнику уплатить тебе деньги,

tussero dare pecuniam, obh- mQ ты ^нешъ данным в маю

gans mini, quamvis те os пользу, даже если ты не получал мо-

nummos non accepens: quod их монет: следовательно, раз это

igitur in duobus personis re- принято в отношении двоих лиц,

cipitur, hoc et in eadem per- ню это должно быть принято и в

sona recipiendum est, ut, cum отношении одного лица, так чтобы,

ex causa mandati pecuniam когда ты должен мне деньги на . j , ^ основании договора поручения и было

mihi debeas et convenent, ut уговорено> чтобь\ты удержал их на

crediti nomine earn retineas, основании займа, считалось, что

videatur mihi data pecunia et а деньги были мне переданы и от меня

те ad te profecta. поступили к тебе.

Ульпиан, как и Юлиан, не может признать, что деньги, вырученные при ведении чужих дел, получены по воле принципала — dominus negotii (что составляло бы полную параллель с delegatio dandi), но он готов допустить, что прокуратор в качестве должника способен по воле dominus negotii передать эти деньги самому себе и тем заключить договор займа со своим прежним кредитором.

Такая конструкция позволяет преодолеть необходимость предварительного переноса собственности на вырученную сумму в пользу dominus negotii и свести реальный аспект отношения к консенсуальному.

Заем вступает в силу лишь в том случае, если datio переносит собственность.

Поскольку объем долга точно соответствовал объему полученного от заимодавца, заем мог быть только беспроцентным. Лишь в случае просрочки исполнения на долг начислялись проценты. Для назначения процентов (usurae) при заключении договора прибегали к специальной стипуляции — stipulatio usurarum; в противном случае голое соглашение о процентах — nudum pactum — порождало лишь obligatio naturalis (D.46,3,5,2; Paul., Sent., 2,14,1).

Публичная власть стремилась обуздать алчность ростовщиков, фиксируя максимальный размер процента по займам законодательно (leges fenebres). Уже XII таблиц (8,18 — Тас., Ann., 6,16) установили 12% максимум (foenus unciarium)366. Против ростовщиков-нарушителей предусматривался штраф в четырехкратном размере ущерба (Cato, de agr., praef.), a no lex Marcia (104 г. до н. э.) — даже наложение руки — legis actio per manus iniectionem. В эпоху Принципата нормальный размер процента устанавливается в 12% годовых (usurae cente- simae — 1% в месяц), так что стипуляция, в которой предусматривался более высокий процент, была ничтожна. Одно позднее свидетельство (Paul., Sent., 2,14,2 и 4) говорит о том, что полученное сверх 12% процентов засчитывалось в счет погашения долга или подлежало истребованию посредством соп- dictio indebiti. Юстиниан под влиянием христианской агитации сократил размер максимального процента вдвое — до 6% (С.4, 32,26,2

а.528).

Такая борьба с ростовщичеством подобна законодательному установлению цен — в данном случае на наличные деньги.

<< | >>
Источник: Дождев Д.В.. Римское частное право. Учебник для вузов. Д 61 Под редакцией члена-корр. РАН, профессора В. С. Нерсесянца. — М.: Издательская группа ИНФРА • М—НОРМА — 704 с.. 1996

Еще по теме §1. Заем (mutuum, pecunia credita):

  1. § 134. Заем (mutuum)
  2. §1. Заем (mutuum, pecunia credita)