§ 2. Как создается история национального права?

Но мы не будем останавливаться на вопросе о том, как и какими методами создавалась история права.

С исторической точки зрения, в истории каждого народа существуют два основных, отличающихся друг от друга периода: 1)

период обычного «орфи» (4) права, состоящего из комплекса неписаных правовых обычаев и традиций; 2)

период писаных законов.

ПЕРВЫЙ ПЕРИОД. Чтобы описать правила и принципы, регулировавшие правовую жизнь какого-либо народа в период обычного права, историки права использовали два вида источников: национальные источники, иностранные источники.

Национальные источники

Наиболее важными из национальных источников являются следующие: 1) язык, 2) фольклор (сказания, легенды, пословицы и поговорки), 3) народные обычаи и традиции, имеющие отношение к праву, 4) эпитафии, 5) правовые документы, 6) произведения художественной, исторической и научной литературы. 1.

Язык. Одним из самых важных источников данного периода является язык народа. При помощи слов, составляющих все богатство лексики национального языка, можно получить некоторое представление об очень древних, относящихся еще к эпохе возникновения самого языка правовых институтах какого-либо народа. Далее об этом мы расскажем более подробно. 2.

Фольклор. Вторым важным источником данного периода является фольклор.

Правовые обычаи. Следующим важным источником являются правовые обычаи. Некоторые из них продолжают жить и после появления писаных законов. Правовые обычаи какого-либо народа, еще сохранившиеся в некоторых его социальных группах, определенных слоях, являются остатками правовой системы более древнего периода. 4.

Эпитафии. Что касается эпитафий, то в тех из них, которые были созданы еще до эпохи писаных законов, могут встретиться данные, которые могут помочь понять правовые представления древних эпох. Но не у каждого народа есть подобные эпитафии. 5.

Правовые документы. Документы старых времен (векселя, договоры, завещания) также являются важными источниками для определения основ права старых времен. 6.

Исторические, литературные и научные труды. Нет необходимости объяснять, что произведения подобного рода это богатый и ценный источник для определения основ права прежних времен любого народа.

Иностранные источники

Историк должен сравнивать сведения, полученные им из национальных источников, с данными, взятыми из произведений, созданных представителями других наций. Благодаря подобному сравнению принципы национального права и их сущность становятся более понятными. Однако использование трудов зарубежных историков требует определенной осторожности. Сведения зарубежных историков о каком-либо народе, изучение истории права которого является темой нашего разговора, могут и не соответствовать действительности. Вследствие того, что народы обычно плохо осведомлены о других народах или считают их своими врагами и конкурентами, сведения, заимствованные у иностранных авторов, могут быть неверными или же направленными против вашего народа, в редких случаях, когда эти данные имеют позитивный характер по отношению к вашему народу, они могут иметь гипертрофированный или пристрастный характер.

ВТОРОЙ ПЕРИОД. Описание права второго периода, то есть периода писанного права, относительно более легкая задача. Для описания права этого периода важнейшими источниками являются следующие: 1)

писанные законы и своды законов (кодексы); 2)

исторические труды; 3)

литературные произведения; 4)

научные труды, относящиеся к праву; 5)

юридические документы; 6)

произведения иностранных авторов.

Чтобы существовала возможность безошибочного использования старых законов и документов, прежде всего необходимо при помощи исторических произведений получить представление о господствовавших идеях, религиозных и нравственных понятиях того периода, правовую организацию которого необходимо изучить, об основных чертах организационной структуры того времени. Если же национальный язык претерпел изменения, если он уже отличается от того языка, который мы видим в текстах старых законов, то необходимо стараться правильно определять смысл этих устаревших слов.

После использования источников подобным образом, прежде чем привести сведения из этих источников в определенную систему, необходимо будет весь этот материал изучить с точки зрения истории социологии, экономики и истории права других народов. Хотя на сегодня ни в социологии и даже ни в экономической науке не существует совершенно твердых и окончательных законов, но у этих наук имеются основные принципы, благодаря которым возможно описать стадии и формы правового, общественного и экономического развития разных народов. Историк права все вышеперечисленное должен принять во внимание, и сведения, собранные им по истории национального права, он должен еще раз просмотреть с точки зрения основных принципов, принятых в этих науках.

После того как все это будет сделано, необходимо разбить национальную историю на периоды с точки зрения истории права.